有關部門再次對大數據“殺熟”等行為“亮劍”。7月6日，《深圳經濟特區數據條例》(以下簡稱條例)在深圳市人大常委會網站公布，將于明年1月1日起實施。幾天前，國家市場監管總局起草了《價格違法行為行政處罰規定(修訂征求意見稿)》(以下簡稱征求意見稿)。值得注意的是，大數據“殺熟”再次成為條例和征求意見稿共同“重拳出擊”的對象。

深圳將重罰大數據“殺熟”

條例是國內數據領域首部基礎性、綜合性立法，它對市民深惡痛絕的App不全面授權就不讓用、大數據“殺熟”、個人信息收集、強制個性化廣告推薦等問題說不，并給予重罰。

其中，對于大數據“殺熟”問題，條例明確提出：違法所得不超過1萬元的，5萬元起罰;情節嚴重的可處5000萬元以下或者上一年度營業額5%以下罰款。中國政法大學傳播法研究中心副主任朱巍認為，深圳的數據新規之所以能夠對大數據“殺熟”下狠手，并非僅是維護用戶權益和市場競爭秩序，更在于對一些基礎性服務平臺濫用壟斷地位攫取高額利潤的治理，也在于未來個人信息保護法出臺后，對濫用數據權利、數據壟斷進行嚴懲。

近年來，手機App存在的強制授權、過度索權、超范圍收集個人信息等問題已經引起了社會廣泛關注，App肆意讀取用戶通訊錄、定位等信息的越界行為亟待解決。對此，條例確立了以“告知-同意”為前提的個人數據處理規則，即處理個人信息應當在事先充分告知的前提下取得個人同意，數據處理者應當提供撤回同意的途徑，不得對撤回同意進行不合理限制或者附加不合理條件。

條例還提到，“數據處理者不得以自然人不同意處理其個人數據為由，拒絕向其提供相關核心功能或者服務。但是，該個人數據為提供相關核心功能或者服務所必需的除外”。

用戶畫像和個性化推薦的應用，為用戶提供了更加精準、個性化的商品和服務，但同時也帶來了一些負面影響。條例首創性地規定，數據處理者基于提升產品或者服務質量的目的，對自然人進行用戶畫像的，應當明示用戶畫像的主要規則和用途;自然人有權拒絕數據處理者對其進行上述用戶畫像和基于用戶畫像進行的個性化推薦，數據處理者應當為其提供拒絕的途徑。

上海財經大學研究員崔麗麗對中國商報記者表示，條例的出臺首先針對數據進行了界定，特別是在個人數據在采集、處理過程中的知情權、選擇權和服務使用權方面都有了相應可參考的法律條文。應該說，在數字經濟成為推動經濟增長重要力量的大背景下，這部法律的出臺，為安全可控、公開公正的條件下開展數據的使用與利用、交換與交易提供了可參考的法律條文，具有開創性和里程碑的意義。

北京市偉博律師事務所主任李偉民表示，條例落實了國家整體安全觀，落實了深圳市綜合改革試點舉措，具有重大意義。條例更好地保護了個人和組織作為數據主體的決定權，統一、集約管理公共數據，激發公共數據的巨大經濟效益。同時明確規定了使用非法手段獲取和利用數據的法律責任，建立個人數據保護投訴舉報處理機制和數據領域公益訴訟制度，加強了條例的可執行性，將數據規范利用落到實處。

市場監管總局對價格違法行為出“重拳”

就在條例出臺前，國家市場監管總局也再次對價格違法行為打出一記“重拳”。征求意見稿調整了六類價格違法行為罰款額度，新增處罰上限規定，新增對電商平臺、行業協會商會、中介機構、國家行政機關收費的違法行為罰款規定，明確突發事件的哄抬價格等行為將從重處罰。

征求意見稿規定，為了排擠競爭對手或者獨占市場，以低于成本的價格傾銷， 擾亂正常的生產經營秩序，損害國家利益或者其他經營者的合法權益的，可以并處違法所得5倍以下的罰款;沒有違法所得的，給予警告，可以并處違法行為發生期間銷售額1%以上10%以下的罰款;情節嚴重的，責令停業整頓，或者吊銷營業執照。

值得注意的是，征求意見稿還明確了新業態中的價格違法行為，例如電子商務平臺經營者利用大數據分析、算法等技術手段， 根據消費者或者其他經營者的偏好、交易習慣等特征，基于成本或正當營銷策略之外的因素，對同一商品或服務在同等交易條件下設置不同價格的，即所謂的大數據“殺熟”。如出現該情形，給予警告，可以并處上一年度銷售總額1%以上5%以下的罰款，有違法所得的，沒收違法所得;情節嚴重的，責令停業整頓，或者吊銷營業執照。

中南財經政法大學數字經濟研究院執行院長盤和林認為，征求意見稿的懲罰力度比過去要大，主要體現為以按比例罰款替代過去的絕對罰款，對于平臺型企業價格違法行為將形成有效震懾和打擊。

網經社電子商務研究中心特約研究員、北京盈科(杭州)律師事務所律師丁夢丹表示，征求意見稿可以說是對2010年12月4日生效施行的處罰規定進行的修改，還參照了《中華人民共和國反壟斷法》《中華人民共和國電子商務法》《網絡交易監督管理辦法》等其他相關法律的內容。

丁夢丹表示，該規定對于行業協會商會、中介機構的價格違法行為也明確了處罰措施。經營者不執行價格干預、緊急措施的，亦將接受相關處罰，這其中包括了平臺經營者。這也要求了平臺經營者需對其平臺內經營者不合規的價格予以適度干預、采取緊急措施。丁夢丹認為，本處罰規定對互聯網新業態下有關價格違法的行為進行細化，明確了處罰金額，加大執法力度，因此出臺實行后有望對大數據“殺熟”現象進行有效規制。

網經社電子商務研究中心特約研究員、浙江墾丁律師事務所律師褚霞認為，征求意見稿以獨立法條的形式、以專條的方式明確規定了電子商務平臺經營者，行業協會商會、中介機構的價格違法行為，而且該規定顯然對于電商平臺經營者的行為規制嚴于其他經營者，因此電子商務平臺經營者將迎來更為嚴格的行為監管。

大數據“殺熟”或將無所遁形

大數據“殺熟”是社會公眾對互聯網平臺利用大數據和算法對用戶進行畫像分析，從而收取不同價格等行為的概括性說法。據統計，目前，已經有多部法律法規出臺約束大數據“殺熟”行為，包括《中華人民共和國反壟斷法》《中華人民共和國電子商務法》《中華人民共和國價格法》等。

近年來，對于反壟斷的關注不斷增加。國家市場監管總局已多次開出反壟斷罰單，此外，反壟斷還成為全國兩會中的焦點，被寫入了今年的政府工作報告。在這種態勢下，“二選一”、大數據“殺熟”等行為更是無所遁形。

今年2月，國家市場監管總局網站發布《國務院反壟斷委員會關于平臺經濟領域的反壟斷指南》，從懲罰性措施和激勵性措施兩個角度，進一步細化了判斷“二選一”等行為是否構成限定交易的標準，并明確了構成差別待遇可以考慮的因素，其中包括平臺經濟領域經營者基于大數據和算法，根據交易相對人的支付能力、消費偏好、使用習慣等，實行差異性交易價格或者其他交易條件。

中國消法研究會副秘書長陳音江認為，從表面來看，大數據“殺熟”是電商經營者利用大數據技術根據消費者的消費偏好推送特定的商品和服務，或為了獲客推行損害其他消費者合法權益的優惠營銷策略。從深層次來看，大數據“殺熟”實際上反映了部分電商經營者對消費者個人信息的過度采集和隨意使用，在電商交易過程中導致消費者的知情權、選擇權、公平交易權和個人信息受保護權沒有得到尊重和平等保障。

崔麗麗認為，新出臺的條例和征求意見稿，一個是從數據分析獲得的用戶畫像角度，提出用戶的知情權、服務選擇權，潛在地提示用戶拒絕或可以根據知情的規則來選擇規避算法規則的做法;另一個明確不得基于用戶畫像，采用常規的成本和收益核算原則以外的方法牟取非法價格利益。這說明從數據使用的角度而言，用戶有權利拒絕平臺通過自身數據來推測其個人偏好，為企業牟取超額利益;從市場公平的角度而言，平臺不得利用其在數據方面的便利，采用價格歧視手段牟取不正當利益。總體而言，釋放了從源頭糾偏數據歸屬和使用方面用戶的知情權利和選擇權利，在商業應用方面堅決打擊因用戶畫像而產生的不公平價格歧視行為。(記者 祖爽)